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    “喬丹”商標再審案系列評論之——商標法保護在先權利嗎?
    • 來源:
    • 知夫子
    • 2018-12-18 00:00:00
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    摘要:2016年12月8日,最高人民法院公開宣判“喬丹”商標行政糾紛再審系列案件。最高人民法院適用2013年修改前的商標法第31條前半段,認定3件含有“喬丹”文字的爭議商標損害了再審申請人邁克爾·杰弗里·喬丹的姓名權。

    2016年12月8日,最高人民法院公開宣判“喬丹”商標行政糾紛再審系列案件。最高人民法院適用2013年修改前的商標法第31條前半段,認定3件含有“喬丹”文字的爭議商標損害了再審申請人邁克爾·杰弗里·喬丹的姓名權。一些知識產權學者用“偉大的”、“具有里程碑意義的”等贊譽之詞來評價這一結果,甚至有人說出了“一份判決書、半部商標法”這樣的話。當然,也有“以保護姓名權之名,行保護姓名的商品化權益之實”的質疑之聲,甚至有民法學者認為最高人民法院的認定是錯誤的。

    喬丹

    個案判決的對錯對于案件當事人當然至關重要,但作為局外人,我們更關心案件的裁判思路和結果對于后來的執法乃至立法可能產生的影響。商標授權確權司法解釋第20條顯然是“喬丹”案的直接結果,商標評審委員會后來處理的“楊冪”、“屠呦呦”等商標爭議案也完全遵循了“喬丹”案的思路。商標評審委員會在《關于第3667222號“喬丹”商標不予注冊復審決定書》中,不但直接將最高人民法院的裁判文書作為證據,而且還認定獲得了邁克爾·喬丹授權的耐克創新有限合伙公司“有權在協議約定的地區主張邁克爾·喬丹所享有的相關姓名權”。

    在此情況下,我們認為,有必要對“喬丹”商標案的裁判思路及處理方式進行理性的分析和評價。為此,我們將先從一些基礎性問題入手,然后轉入對具體問題的討論。商標法保護在先權利嗎?

    商標法(為方便,我們將以現行商標法為準)涉及到在先權利的條款有兩個:一是第9條后半段,規定申請注冊的商標“不得與他人在先取得的合法權利相沖突”;二是第32條前半段,規定“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”。

    很多人據此認為商標法保護在先權利。這種認識雖然不能說是完全錯誤的,但至少可以說是模糊的、不準確的,原因就在于“保護”一詞在知識產權法上具有多重含義。一種場合下的“保護”,與另一種場合下的“保護”,含義可能完全不同。

    TRIPS協定第3條在規定知識產權保護方面的國民待遇時,特地對“保護”一詞進行了解釋:“在第三條和第四條中,‘保護’一詞應包括影響知識產權的效力、獲得、范圍、維護和執法事項,以及本協定專門處理的影響知識產權使用的事項。”這可以說是對“保護”一詞最廣義的理解,簡單地說,承認或授予權利是保護,享有或行使權利也是保護,對侵權行為的禁止或制止還是保護。

    在此意義上,商標法第9條規定不得與在先權利沖突、第32條規定不得損害在先權利,當然可以說是一種“保護”。但這種保護的內容只有一項,用商標法上的話來說,就是“不予注冊”。我們只要比較一下第13條第二款和第三款、第15條第一款以及第16條第一款,就不難理解這一點。在這種保護之下,在先權利人或利害關系人有機會對審定公告的商標提出異議、對已經注冊的商標請求宣告無效。換個角度來看,它使商標局和商標評審委員會做出的不予注冊決定和宣告無效決定有了法律依據。

    同時,由于商標法上并沒有與專利法上的專利申請權相同或具有類似性質的概念,一些裁判文書中出現的“商標申請權”,只是對因商標注冊申請而產生的利益的不恰當的叫法,而不是指申請商標注冊的權利,更與注冊商標的歸屬完全無關。因此,對某個標志本身享有的權利,包括姓名權和名稱權在內,都不是商標法上的權利或利益的來源或依據。最高人民法院認為爭議商標注冊人喬丹體育股份有限公司對其企業名稱的權利不足以使爭議商標的注冊具有合法性,是完全正確的。

    綜上所述,我們認為,商標法第32條對在先權利的保護,只是提供了一種程序性對抗權,而非實體性禁止權。這種保護,商標法第32條后半段、第30條及第31條對在先商標的保護,在性質上并無不同。

    我們注意到,最高人民法院在相關裁判文書中多次使用“主張保護姓名權”和“主張姓名權保護”等表達。

    這些表達本身有些費解,而且容易使人以為商標法為姓名權提供了實體性保護。但仔細研讀相關裁判文書,我們就不難發現,最高人民法院所說的“保護”其實就是根據2001年商標法第31條的規定以損害在先姓名權為由請求撤銷爭議商標。

    最高人民法院之所以使用這些表達,可能與特殊案情之下的裁判思路有關,我們在以后將會詳加分析。

    來源: 炳叔講知產

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